當你想要透過經銷合約或代理合約與海外夥伴合作並拓展事業版圖時，是否會擔心與海外的經銷商或代理商所簽訂的合約並不足以保障自身的權益？當你拿到一份經銷合約或代理合約又或是寄售合約準備成為外國廠商的經銷商或代理商，是否會因為不確定手中的合約究竟有何法律風險而裹足不前？這些問題都是初次拿到經銷合約、代理合約或寄售合約的人常見的擔心，本文將與讀者一起抽絲剝繭地探討經銷合約、代理合約及寄售合約中各面向的法律風險，讓我們一起看下去吧！
（一）簽約後還能賣其他家的同類產品嗎？
若原廠希望代理商或經銷商專注於推廣自家產品，會在經銷合約或代理合約中限制不能賣其他家的同類產品。然而作為經銷合約重點之一的限制競品銷售條款可能會有違反公平交易法之疑慮。關於限制競品銷售條款是否違反公平交易法之相關規定，公平交易委員會曾提出以下的判斷依據 (行政院公平交易委員會公研釋字第 102 號解釋參照)，公平交易委員會認為一限制競品銷售條款是否違反公平交易法，應權衡以下正負面之經濟效益而綜合判斷：
過去曾有乳品業者在經銷合約中限制經銷商不得經銷其他廠牌同類產品。
但公平會在權衡上述正負面經濟效益後，認為本案限制競品銷售條款並未違反公平交易法之相關規定 (行政院公平交易委員會公處字第 032 號處分書參照)：
- 鮮乳及調味乳製造商為數不少。
- 牛乳產品間同質性及替代性高，製造商間競爭激烈。
- 該乳品業者於鮮乳及調味乳市場之占有率未達百分之五，對整個市場之影響力有限。
- 限制之目的在促使經銷商致力於該品牌之建立，以確保經銷商之權益及利潤，並有增進相異品牌間競爭之功能。
（二）原廠可以限制代理商或經銷商賣出的價格嗎？
另一個經銷合約重點約定是商品售價的決定權。公平交易法規定，原廠除非有正當理由，原則上不得限制代理商或經銷商的轉售價格，也不得因未依建議售價訂定而給予代理商或經銷商不利措施。
儘管在公平交易法施行細則中有規定例外得約定限制轉售價格條款的情形，然而目前司法實務上對這些正當事由採取嚴格的解釋。
在實務上曾有業者在經銷合約中做以下約定，被公平交易委員會認為違反公平交易法上相關規定且無正當事由而裁處該案之業者新台幣 15 萬元之罰鍰（公平交易委員會公處字第 103131 號處分書參照）：
- 「為維持市場合理價位並保障經銷商之利潤，乙方須按照甲方提出之建議售價銷售」
- 「店內任何會員折扣請勿低於最低售價，若經發現請海涵我司將不再供貨」
- 「授權商標產品之販售，需遵照甲方所訂立之末端售價販售，以避免銷售商惡性競爭，所有促銷、特價之活動，需經甲方同意」
因此，經銷合約中應明確約定由代理商或經銷商自行決定商品售價，原廠不得干預，以避免相關之法律風險。
二、經銷 / 代理 / 寄賣契約 x 商品責任：商品是否含稅與瑕疵責任應明確約定
（一）小心成了冤大頭！注意商品價格有沒有含稅
在簽訂經銷契約、代理契約及寄賣契約時，經常被忽視的是未針對商品價格有無含稅在經銷合約或代理合約中明確記明。若在經銷合約或代理合約中未明確約定，可能會導致日後雙方對價格產生爭議，影響與合作的經銷商或代理商間之信任關係。因此應於經銷合約或代理合約中明確約定商品價格是否含稅，以消弭可能的法律風險。
（二）商品有問題誰來負責？明確分配商品瑕疵責任
商品瑕疵是經銷合約、代理合約及寄賣合約中常見的問題。若消費者購買了瑕疵商品，通常會向代理商或經銷商求償。然而原廠對於保證所提供的商品完整無瑕疵也應該有一定的責任，為了釐清雙方對於商品瑕疵之責任義務關係，在經銷合約或代理合約中應明確約定商品瑕疵的處理方式，例如由原廠負責退換貨或維修，並承擔相應的費用。
同時，若因商品瑕疵導致代理商或經銷商遭受損失，例如賠償消費者或面臨訴訟，原廠應承擔相應的賠償責任。經銷合約或代理合約中應詳細約定賠償的範圍和方式，以保障代理商或經銷商的權益。
分配瑕疵擔保責任條款範例：「在商品出售予第三人後被發現有瑕疵且該瑕疵非因經銷商/代理商或消費者所造成者，原廠應自行負擔該商品之瑕疵擔保責任。」
三、經銷 / 代理 / 寄賣契約 x 智慧財產權：智慧財產權歸屬與權利保證之約定
（一）可以使用原廠的 LOGO 行銷嗎？智慧財產權歸屬與使用權限的明確約定
在簽訂經銷契約、代理契約及寄賣契約時，必須明確約定智慧財產權的歸屬。通常，智慧財產權屬於原廠所有，但代理商或經銷商可能需要使用原廠的智慧財產權進行商品銷售和推廣以履行其經銷業務。
因此，經銷合約或代理合約中應詳細規定代理商或經銷商可以使用原廠智慧財產權的範圍和方式，例如是否可以在自己的網站或廣告中使用原廠的商標、專利或著作權等。此外，也應該在經銷合約或代理合約中明確約定商標的使用權，若經銷合約或代理合約中缺少相關規定，建議增加他方得使用商標的相關條款，以避免日後產生爭議。
（二）原廠提供的素材有問題怎麼辦？商品和素材的權利保證
原廠提供給代理商或經銷商的商品和行銷素材，必須擁有完整的權利，不得侵害第三人的智慧財產權。若因原廠提供的商品或素材侵權而導致代理商或經銷商被訴訟，原廠應承擔相應的法律責任。因此，在簽訂經銷合約、代理合約及寄售合約時，應明確約定原廠對提供商品和素材的權利進行保證，若發生侵權問題，原廠應負責處理並賠償代理商或經銷商的損失。
智慧財產權權利保證條款範例：「原廠向經銷商/代理商保證已取得產品相關之智慧財產權授權，若有任何相關糾紛，應由原廠負責處理並賠償經銷商/代理商相關損失。」
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