在企業的合作關係正式開始之前，常會簽署合作備忘錄、合作協議書等文件，然而有時候又會在文件中看到「雙方正式權利義務不受合作備忘錄拘束」等文字。到底合作備忘錄是什麼？跟普通的契約是一樣的嗎？合作備忘錄是否拘束雙方當事人呢？讓本篇文章帶你一起揭密！
合作備忘錄簽署的目的，包含確認雙方的共識及責任，定義雙方的角色及貢獻，或將雙方溝通的細節與內容作具體紀錄，以了解彼此合作的範圍、目標和時程等。
因此，當合作雙方認為在合作開始前，需要了解彼此對該次合作的期望、責任和義務時，或合作關係涉及多方主體，並包含複雜的細節時，合作備忘錄可以協助讓溝通的過程更加地清晰和一致。此外不得不提的是，合作備忘錄可以作為雙方達成共識的書面記錄，特別是在後續發生爭議或衝突時，它可以為雙方提供一定程度的法律保護。
二、合作備忘錄、合作協議書、合作合約書、合作意向書與契約的差別
民法第 153 條規定：「當事人互相表示意思一致者，無論其為明示或默示，契約即為成立。
當事人對於必要之點，意思一致，而對於非必要之點，未經表示意思者，推定其契約為成立，關於該非必要之點，當事人意思不一致時，法院應依其事件之性質定之。」
契約的成立必須滿足「當事人」、「就契約標的」、「意思表示一致」等3個要件，其中並不限制文件的名稱、標題一定要是「契約」。也就是說，即使文件在形式上的標題為合作備忘錄、合作協議書、合作合約書或合作意向書，若文件在實質上滿足前面所述的3個要件，仍然會被視為一份「契約」。
因此，判斷合作備忘錄、合作協議書、合作合約書、合作意向書與契約的差別，形式上的名稱並非重點，而應著重在文件的實質內容。
另外若是關於 KOL 或團購主經營團購會使用到的「合作協議書」，Lawsnote DocPie 有專文解說，有意經營團購者非常建議詳細閱讀「團購合作協議書撰擬技巧大公開！透過合作備忘錄有效避免消費糾紛」。
三、合作備忘錄之法律性質
（一）合作備忘錄 （MOU）是什麼？
國際上常以「Memorandum of understanding」（簡稱 MOU）作為合作的第一步，因合作關係涉及多個主體和多元的議題，藉由 MOU 的簽署將初步形成的共識作成書面紀錄，並以此為基礎進行後續的討論。
雖然簽署者會在合作備忘錄的基礎之上繼續延伸討論，但如果 MOU 只是單純留下討論紀錄，沒有具體討論雙方權利義務，則 MOU 通常不具備法律拘束力，也因此 MOU 常被稱為一種「君子協議」。
（二）民法上之預約與本約
於我國民法實務上，將契約區分為「預約」以及「本約」。簽訂本約之一方得要求另一方「履行契約之具體內容」，至於簽訂預約之一方則僅能要求另一方「簽訂本約」。
縱使雙方已經就特定事項擬定具體內容，作為未來訂立本約的基礎，仍然不能以該具體內容就認為本約已經成立。
（三）合作備忘錄通常是預約性質
實務上將名稱為「合作備忘錄」之協議，認定屬於民法上預約的案例有不少。
例如有最高法院判決認為，某份備忘錄就一般合建房屋契約之重要事項都沒有約定，雙方當事人沒有辦法只從該備忘錄所約定的內容就履行合建義務，而仍然要另外簽署一份合建契約書才能當作履行合建義務之依據，則該備忘錄只有具備「預約」之性質。
另外有最高法院的判決將名稱為協議之文件採取類似說理，認為某份協議雖約定買賣標的物及買賣總價，惟關於付款方法及標的物移轉等重要事項，均待雙方當事人再另行簽訂買賣協議書來約定，故可以認為該協議為買賣契約之「預約」。
（四）合作備忘錄法律性質的判斷標準
上面兩個最高法院的見解，都認為契約名稱究竟是「 XX 契約」、「合作備忘錄」或「合作協議」等並不重要，應該去實質觀察當事人是不是就契約的重要事項已經達成約定了，這邊說的重要事項就是民法第 153 條的必要之點。
若當事人就契約的必要之點，尚未達成意思表示之一致時，該份契約仍然不具有本約的性質，可能還停在預約的階段。如果將來無法依照所訂之契約履行，而還要再另訂一份契約者，縱使名稱叫做本約，仍然是屬於預約。
四、合作備忘錄之法律效力
釐清合作備忘錄必須由實際情況來斷定屬於契約的本約或預約之後，可以認為無論是本約或預約，該合作備忘錄在民法上其實對雙方而言都存在拘束力。
如果該合作備忘錄沒有就契約的必要之點作約定，那可能只是個預約，雙方僅負有在將來簽訂本約的義務；若該合作備忘錄已經就契約的必要之點達成約定，就可能具有本約的性質，雙方其實已經得以該備忘錄為依據，要求對方履行備忘錄中規定的義務，並主張備忘錄中賦予的權利。
因此，當有違反合作備忘錄的情形，想知道如何請求時，第一步務必先判斷，到底自己手上的這份合作備忘錄是什麼樣的性質？是預約？還是本約？自己有怎麼樣的權利義務？可以或不可以對對方主張？
五、合作備忘錄的內容該如何擬定才能獲得有效保障？
在合作備忘錄中，是否就必要之點達成約定，將產生截然不同的法律效果。那麼，究竟什麼是「契約上的必要之點」呢？其實依照契約的種類不同以及當事人的需求不同，備忘錄的內容當然也需要相應的客製化調整，簡單在網路上搜尋合作備忘錄範本、合作協議書範本等關鍵字，或許也沒辦法滿足對於備忘錄的需求。
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